Усмотрение - инструмент коррупции: критический анализ EPC-контракта в нефтегазовом секторе
Бизнес EPC чрезвычайно сложен и конкурентоспособен, что делает его весьма уязвимым для того, чтобы поддаться клыкам коррупции. Коррупция, являющаяся чрезвычайно пагубной проблемой в процессе государственных закупок и реализации проектов в нефтегазовом секторе, влечет за собой значительные убытки, которые несет соответствующий проект и, в свою очередь, сектор. Хотя денежные потери такого характера в целом не одобряются, это вызывает большую озабоченность и имеет долгосрочные последствия для нефтегазового EPC-бизнеса, поскольку этот сектор лежит в основе роста и экономического развития страны. В этой статье проанализировано питательные среды коррупции в нефтегазовых EPC-контрактах и сузил их до одного из таких оснований, которым является неограниченное осуществление усмотрения Владельцем проекта. Автор отметил, что неограниченная свобода действий предоставляет сторонам возможность вступать в сговор друг с другом способом, противоречащим духу общественных интересов, и, таким образом, предложил предложения, которые могут оказаться полезными для поддержания системы сдержек и противовесов в отношении любого злоупотребления свободой действий. В этом документе также анализируется полезное применение принципов, закрепленных в Глобальном договоре ООН, программе обеспечения добросовестности Группы Всемирного банка и концепции "пакта о добросовестности", и высказывается мнение о необходимости принятия таких принципов, как прозрачность, добросовестность, подотчетность, разумность и умеренность, для ограничения опасностей, связанных со злоупотреблением дискреционными полномочиями соответствующими государственными органами.
Введение
Контракт на проектирование, закупки и строительство (EPC-контракт) используется в связи с разработкой сложных инфраструктурных проектов, в рамках которых частный сектор выполняет строительные работы в больших масштабах. EPC-контракт подходит для инфраструктурных проектов, поскольку он предусматривает точечную ответственность, при которой подрядчик, получивший проект, берет на себя всю ответственность. Подробный объем работ, а также технические и функциональные спецификации любого оборудования или объекта, которые будут построены, будут предоставлены EPC-подрядчиком владельцу проекта, и от начала до стадии окончательного завершения EPC-подрядчик отвечает за разработку проекта. EPC-подрядчик также несет ответственность за проектирование, инжиниринг, закупки, строительство и пусконаладочные работы. Такая структура работ выгодна владельцу проекта, поскольку предусматривает фиксированную цену контракта, если только владелец не издаст приказ об изменении работ. EPC-контракт по контрактному намерению свободен от каких-либо колебаний рыночной цены, а условия оплаты устанавливаются на основе достижения этапов, предусмотренных контрактом. Дата завершения контракта также устанавливается в начале работы. В случае любой задержки в завершении проекта, которая связана с подрядчиком или в связи с которой подрядчик принимает на себя риски, владелец может взыскать неурегулированный ущерб, чтобы компенсировать себе убытки, возникшие из-за несвоевременного завершения.
В рамках EPC-контракта на подрядчика возлагается ответственность за расследование, проектирование и строительство за согласованную единовременную плату. Подрядчик принимает на себя риски, связанные со строительством, в отношении установленного времени и затрат на момент исполнения контракта. Срок действия EPC-контракта, случаи и порядок корректировки цены, а также технические параметры указаны заранее, на основании чего EPC-подрядчик назначает единовременную цену для соответствующего проекта, которая зависит от соглашения обеих Сторон. Закупающая организация или Владелец определяет основные требования проекта, такие как качество, надежность, ремонтопригодность, долговечность и сохранность активов в тендерной документации. Подрядчик имеет свободу планировать график строительства, используя лучшие отраслевые практики, для достижения эффективности и экономизации проекта. Проектные риски, такие как почвенные условия, погодные условия, а также технические и коммерческие риски, связанные с проектированием и строительством, возлагаются на подрядчика и принимаются им на себя.
Подрядчик обязан возместить предполагаемый ущерб (LD) за каждый день задержки, если такая задержка превышает срок, оговоренный в контракте, при условии ограничения максимального взимаемого LD, указанного в EPC-контракте. EPC-контракт также предусматривает продление срока в отношении задержек, возникающих из-за изменений объема работ Владельцем или Закупающей организацией и / или форс-мажорных обстоятельств.
Консультант по управлению проектами (PMC), имеющий хороший опыт проектирования, авторского надзора и управления работами, назначен ответственным инженером (EIC) проекта. PMC осуществляет мониторинг и надзор за деятельностью подрядчика и выступает в качестве координатора "единого окна" с подрядчиком. Однако в сложных проектах Владелец / Закупающая организация может также назначить стороннего консультанта для перекрестной проверки добросовестности PMC.
В EPC-контракте выплаты подрядчику привязаны к достижению определенных этапов или четко оговоренных результатов. В целях экономии подрядчик может снизить качество или объем работ. Споры, касающиеся качества, объема работ и превышения сроков, неизбежны, и EPC-контракт должен содержать положение об оценке качества, объема работ и мониторинге работ для обеспечения прогресса на ежемесячной основе и в отношении выдачи сертификата приемки. Оплата подрядчику должна быть соизмерима с фактически выполненной работой по проекту, и пагубная практика отмывания денег в начале исполнения контракта должна быть строго запрещена. Ведомственная оценка работ, действующий график расценок, объемы выполненных работ и т.д. Не должны упоминаться в контракте, и утечка такой информации должна строго предотвращаться.
Коррупция в EPC-контрактах
Рост нации обратно пропорционален масштабам коррупции, распространенной в стране, и напрямую связан с ними. Развитие инфраструктуры имеет важное значение для экономического роста и сокращения бедности в любой стране. Однако коррупция увеличивает стоимость развития инфраструктуры, а также снижает качество и экономическую отдачу от инвестиций в инфраструктуру, что в конечном итоге оказывает негативное влияние на темпы экономического роста страны.
Сложное администрирование процесса торгов, высокая стоимость проекта и длительный период исполнения в сочетании с сильной конкуренцией побуждают участников торгов заниматься коррупционной деятельностью. Более того, государственные закупки - это длительный процесс, и коррупция может проявиться в любое время и во многих формах. Коррупционные риски, связанные с различными этапами инфраструктурных проектов, являются:
Оценка проекта: Соискатели арендной платы отдают предпочтение крупным проектам и новому строительству, а не техническому обслуживанию. Следовательно, чтобы получить одобрение проекта, соискатели арендной платы недооценивают затраты и переоценивают выгоды без надлежащего экономического обоснования.
Выбор проекта, разработка и бюджетирование: могут планироваться и приниматься дорогостоящие проекты для увеличения гонораров консультантов и прибыли подрядчиков. Проекты также могут быть адаптированы в пользу конкретного подрядчика. В проекте предусмотрены оценки высокой стоимости для отвлечения средств на более позднем этапе.
Процесс торгов: Лица, ищущие арендную плату, могут вмешиваться в процесс закупок в пользу конкретных фирм или частных лиц. Организации могут давать взятки лицам, ищущим арендную плату, для получения контрактов при одновременном возмещении указанных затрат на более поздних этапах проекта. Существует вероятность сговора между участниками торгов с целью повышения цен или распределения контрактов с помощью сотрудников по закупкам. Тендеры могут проводиться для проектов, которые не укладываются в бюджет, и таким образом могут быть присуждены контракты.
Реализация: Подрядчик и ответственный инженер (EIC) могут вступать в сговор с ведома владельцев или без него. Это приводит к использованию некачественных материалов и завершению некачественной работы. Чтобы увеличить норму прибыли, покрыть потенциальные убытки или вернуть деньги, потраченные на взятки, подрядчик и EIC могут вступить в сговор с целью повышения цены контракта или корректировки требуемого объема работ.
Эксплуатация и техническое обслуживание: Принятие некачественных работ или работ ниже спецификаций приводит к быстрому износу активов. На поддержание активов, что благоприятствует новому строительству, могут не быть выделены достаточные усилия или ресурсы на стадии определения проекта для будущих проектов.
Таким образом, очевидно, что коррупция является противоположностью развитию и надлежащему управлению. Предотвратить лучше, чем лечить, и тот же принцип применим и к коррупции. Если выявлены причины и обстоятельства, повышающие вероятность коррупции, то легче устранить лазейки в EPC-контракте, а также обеспечить надлежащее управление.
Осуществление дискреционных полномочий
Государственные чиновники призваны вмешиваться в несколько сфер общественной жизни и, как ожидается, разрешать повседневные кризисы. Для разрешения таких сложных ситуаций требуется гибкий подход, а также наделение государственного должностного лица соответствующими дискреционными полномочиями. Усмотрение - это полномочия государственного должностного лица принимать решения с использованием разума и суждений в конкретных фактах или ситуациях. По словам лорда Халсбери в деле Сюзанна Шарп против Уэйкфилда 1891 года AC 173
“Усмотрение означает, когда говорится, что что-то должно оставаться на усмотрение властей, что что-то должно быть сделано в соответствии с правилами правосудия, а не в соответствии с частным мнением и в соответствии с законом, а не с юмором. Оно должно быть не произвольным, расплывчатым и выгодным, а законным и регулярным, и оно должно осуществляться в пределах, которыми должен ограничиваться честный человек, компетентный при исполнении своих должностных обязанностей.”
Государственным должностным лицам разрешено принимать решения по контракту о государственных закупках, основываясь на определенном уровне аргументации, суждения и проницательности. Осуществление государственным должностным лицом дискреционных полномочий необходимо в каждом конкретном случае, учитывая расплывчатые или неопределенные положения законодательства. Причины наделения государственного должностного лица дискреционными полномочиями следующие:
Когда государственному должностному лицу приходится решать проблемы сложного и разнообразного характера, а их понимание в рамках существующих правил является очень трудным или неоднозначным.
Когда отсутствие приоритета и возникновение новых проблем затрудняют принятие общих правил.
Когда невозможно предвидеть каждую проблему и ожидается, что государственное должностное лицо решит вопросы, несмотря на отсутствие конкретных правил, применимых к ситуации.
Механическое применение правил привело бы к несправедливости, поскольку обстоятельства в каждом конкретном случае различаются.
Для эффективного управления необходимы дискреционные полномочия; однако такие полномочия должны осуществляться быстро, разумно, надлежащим образом, добросовестно, беспристрастно, без предубеждения и в соответствии с положениями закона.
Осуществление дискреционных полномочий по EPC-контракту
Прежде всего, необходимо уточнить, что в тендерной документации есть встроенные положения для обеспечения прозрачности и справедливости процесса проведения торгов. Однако существуют все возможности злоупотребления дискреционными полномочиями государственными должностными лицами в пользу участника торгов в ущерб общественным интересам.
В EPC-контракте участвуют несколько заинтересованных сторон, но основным бенефициаром EPC-контракта является широкая общественность. Следовательно, использование усмотрения при исполнении таких EPC-контрактов должно быть справедливым и разумным. Кроме того, эти EPC-контракты связаны с большими суммами государственных средств и финансов, и для обеспечения того, чтобы финансы использовались на законных основаниях, тщательный надзор за такими контрактами также имеет решающее значение. В большинстве случаев эти EPC-контракты заключаются между государственными и частными сторонами, и государства-участники обязаны по закону следовать принципам справедливости и разумности. На разных этапах государства-участники проявляют свободу действий при проведении тендера, присуждении и исполнении EPC-контрактов частными сторонами. Однако, несмотря на то, что они связаны законом, в ряде случаев такой свободой действий злоупотребляют, и стороны прибегают к коррупционным средствам для влияния на свободу действий государств-участников в ущерб общественным интересам. При заключении контракта Владелец должен учитывать эффективность участника торгов и его способность удовлетворительно выполнить работу, а поведение стороны должно вызывать доверие у Владельца. Следовательно, ожидается, что и Владелец, и PMC будут справедливо использовать свое усмотрение и не будут использовать свое усмотрение для несправедливого предоставления одному участнику преимущества перед другими участниками торгов.
Автор ознакомился с тендерным документом №. IBCE-6373-C00-PJM-TEN-EPCC-01A опубликован консультантом по управлению проектами (PMC) M / s Toyo Engineering Private Ltd. (Toyo) для новой установки атмосферной и вакуумной дистилляции (AVU) и смежных объектов M / s Indian Oil Corporation Limited (IOCL), для расширения мощностей НПЗ Barauni, чтобы понять о дискреционных полномочиях, предоставленных Владельцу, а также PMC или ответственному инженеру (EIC).
На стадии предварительного предложения Владелец или PMC могут воспользоваться своим дискреционным правом при следующих обстоятельствах:
PMC может по своему усмотрению продлить срок подачи заявок.
PMC или Владелец может по своему усмотрению запросить у участника торгов дополнительные документы или информацию для удовлетворения существенно отвечающего требованиям предложения.
PMC или Владелец может иметь право принимать или отклонять все заявки по своему усмотрению и может аннулировать процесс торгов, не неся никакой ответственности перед участниками торгов.
Владелец может по своему усмотрению отменить наказание в виде дисквалификации или листинга отпуска, наложенное на участника торгов или подрядчика за неверное заявление или предыдущее нарушение антикоррупционной деятельности.
На этапе исполнения Владелец или PMC могут воспользоваться своим дискреционным правом при следующих обстоятельствах:
Владелец может в любое время по своему усмотрению расторгнуть контракт по любой причине.
EIC или Владелец может в любое время по своему усмотрению приостановить работы или поставки, а подрядчик обязан за свой счет защитить и обезопасить работу и материалы.
Только EIC или Владелец имеет право приостановить работу по таким причинам, как наступление форс-мажорных обстоятельств, и контактеру не дано никакого права прямо требовать приостановки даже в случае длительного форс-мажорного события. Более того, Подрядчик не имеет права на какую-либо компенсацию за приостановку работ, возникшую в результате любых таких форс-мажорных обстоятельств.
Владелец может по своему усмотрению и удобству предоставить дополнительную землю рядом с местом проведения работ для выполнения работ.
EIC имеет право время от времени давать указания подрядчику выполнить любую работу в связи с выполнением работ подрядчиком или в связи с любым вопросом, затрагивающим контракт или вытекающим из него. Подрядчик обязан выполнить работу без какой-либо компенсации от владельца.
EIC может по своему усмотрению попросить подрядчика нанять дополнительную рабочую силу и технику для ускорения работ, и решение EIC должно быть окончательным и обязательным для исполнения подрядчиком.
EIC может на риск и за счет подрядчика назначить любого субподрядчика для достижения необходимого прогресса в работе.
EIC может по своему усмотрению принять любую работу или поставку, выполненные подрядчиком вразрез со спецификациями контракта, в связи с любыми непредвиденными обстоятельствами, такими как форс-мажор, приостановка работ, саботаж и по другим причинам, какими бы они ни были.
Владелец может по своему усмотрению продолжить действие контракта в случае реорганизации фирмы (подрядчика).
Владелец может по своему усмотрению увеличить или уменьшить объем работ.
Излишки проектных материалов должны быть утилизированы Владельцем по его собственному усмотрению, без какого-либо обращения к подрядчику.
Владелец или PMC могут по своему усмотрению принять проверку эффективности.
Материалы, дизайн и качество изготовления должны соответствовать EIC, а указания, данные стандартом / спецификацией / кодексом практики EIC w.r.t, являются обязательными для подрядчика.
Решение EIC должно быть окончательным и обязательным для исполнения при разрешении любых сомнений, двусмысленностей или противоречий в документах, исправлении любой ошибки или восполнении упущения.
В приведенном выше списке упоминаются некоторые дискреционные полномочия, предоставленные и осуществляемые Владельцем или PMC в ходе исполнения EPC-контракта. В повседневной деятельности при выполнении EPC-контракта может возникнуть множество ситуаций, требующих одобрения Владельца или PMC. Однако во всем мире осуществлением таких дискреционных полномочий злоупотребляют и используют для получения несправедливого преимущества. Хорошо известна поговорка о том, что абсолютная власть развращает абсолютно. Следовательно, чем шире свобода действий, тем больше возможностей для злоупотреблений.
Чтобы исправить это, необходимы адекватные системы сдержек и противовесов для смягчения или уменьшения рисков недобросовестной практики при осуществлении дискреционных полномочий государственными должностными лицами при исполнении ими своих общественных обязанностей. Государственные должностные лица, осуществляя дискреционные полномочия, должны действовать добросовестно и беспристрастно выполнять свои обязанности. Также должен существовать механизм проверки после принятия решения, чтобы гарантировать, что государственный орган осуществляет свои дискреционные полномочия в соответствии с законом и в пределах допустимых, явных или подразумеваемых.
Государственному должностному лицу interalia при осуществлении своих дискреционных полномочий необходимо обращать внимание на следующее:
Прозрачность: Политика, руководящие принципы и критерии, принятые для принятия решения, должны быть доступны затронутому физическому или юридическому лицу.
Процесс принятия решений: Решения должны основываться на принципах прозрачности, справедливости и подотчетности.
Обоснование принятия решения и отклонений: Подотчетность и процедурная справедливость требуют письменного обоснования принятого решения.
Ведение документации: ведение записей помогает повысить подотчетность и прозрачность процесса принятия решений.
Введение
Контракт на проектирование, закупки и строительство (EPC-контракт) используется в связи с разработкой сложных инфраструктурных проектов, в рамках которых частный сектор выполняет строительные работы в больших масштабах. EPC-контракт подходит для инфраструктурных проектов, поскольку он предусматривает точечную ответственность, при которой подрядчик, получивший проект, берет на себя всю ответственность. Подробный объем работ, а также технические и функциональные спецификации любого оборудования или объекта, которые будут построены, будут предоставлены EPC-подрядчиком владельцу проекта, и от начала до стадии окончательного завершения EPC-подрядчик отвечает за разработку проекта. EPC-подрядчик также несет ответственность за проектирование, инжиниринг, закупки, строительство и пусконаладочные работы. Такая структура работ выгодна владельцу проекта, поскольку предусматривает фиксированную цену контракта, если только владелец не издаст приказ об изменении работ. EPC-контракт по контрактному намерению свободен от каких-либо колебаний рыночной цены, а условия оплаты устанавливаются на основе достижения этапов, предусмотренных контрактом. Дата завершения контракта также устанавливается в начале работы. В случае любой задержки в завершении проекта, которая связана с подрядчиком или в связи с которой подрядчик принимает на себя риски, владелец может взыскать неурегулированный ущерб, чтобы компенсировать себе убытки, возникшие из-за несвоевременного завершения.
В рамках EPC-контракта на подрядчика возлагается ответственность за расследование, проектирование и строительство за согласованную единовременную плату. Подрядчик принимает на себя риски, связанные со строительством, в отношении установленного времени и затрат на момент исполнения контракта. Срок действия EPC-контракта, случаи и порядок корректировки цены, а также технические параметры указаны заранее, на основании чего EPC-подрядчик назначает единовременную цену для соответствующего проекта, которая зависит от соглашения обеих Сторон. Закупающая организация или Владелец определяет основные требования проекта, такие как качество, надежность, ремонтопригодность, долговечность и сохранность активов в тендерной документации. Подрядчик имеет свободу планировать график строительства, используя лучшие отраслевые практики, для достижения эффективности и экономизации проекта. Проектные риски, такие как почвенные условия, погодные условия, а также технические и коммерческие риски, связанные с проектированием и строительством, возлагаются на подрядчика и принимаются им на себя.
Подрядчик обязан возместить предполагаемый ущерб (LD) за каждый день задержки, если такая задержка превышает срок, оговоренный в контракте, при условии ограничения максимального взимаемого LD, указанного в EPC-контракте. EPC-контракт также предусматривает продление срока в отношении задержек, возникающих из-за изменений объема работ Владельцем или Закупающей организацией и / или форс-мажорных обстоятельств.
Консультант по управлению проектами (PMC), имеющий хороший опыт проектирования, авторского надзора и управления работами, назначен ответственным инженером (EIC) проекта. PMC осуществляет мониторинг и надзор за деятельностью подрядчика и выступает в качестве координатора "единого окна" с подрядчиком. Однако в сложных проектах Владелец / Закупающая организация может также назначить стороннего консультанта для перекрестной проверки добросовестности PMC.
В EPC-контракте выплаты подрядчику привязаны к достижению определенных этапов или четко оговоренных результатов. В целях экономии подрядчик может снизить качество или объем работ. Споры, касающиеся качества, объема работ и превышения сроков, неизбежны, и EPC-контракт должен содержать положение об оценке качества, объема работ и мониторинге работ для обеспечения прогресса на ежемесячной основе и в отношении выдачи сертификата приемки. Оплата подрядчику должна быть соизмерима с фактически выполненной работой по проекту, и пагубная практика отмывания денег в начале исполнения контракта должна быть строго запрещена. Ведомственная оценка работ, действующий график расценок, объемы выполненных работ и т.д. Не должны упоминаться в контракте, и утечка такой информации должна строго предотвращаться.
Коррупция в EPC-контрактах
Рост нации обратно пропорционален масштабам коррупции, распространенной в стране, и напрямую связан с ними. Развитие инфраструктуры имеет важное значение для экономического роста и сокращения бедности в любой стране. Однако коррупция увеличивает стоимость развития инфраструктуры, а также снижает качество и экономическую отдачу от инвестиций в инфраструктуру, что в конечном итоге оказывает негативное влияние на темпы экономического роста страны.
Сложное администрирование процесса торгов, высокая стоимость проекта и длительный период исполнения в сочетании с сильной конкуренцией побуждают участников торгов заниматься коррупционной деятельностью. Более того, государственные закупки - это длительный процесс, и коррупция может проявиться в любое время и во многих формах. Коррупционные риски, связанные с различными этапами инфраструктурных проектов, являются:
Оценка проекта: Соискатели арендной платы отдают предпочтение крупным проектам и новому строительству, а не техническому обслуживанию. Следовательно, чтобы получить одобрение проекта, соискатели арендной платы недооценивают затраты и переоценивают выгоды без надлежащего экономического обоснования.
Выбор проекта, разработка и бюджетирование: могут планироваться и приниматься дорогостоящие проекты для увеличения гонораров консультантов и прибыли подрядчиков. Проекты также могут быть адаптированы в пользу конкретного подрядчика. В проекте предусмотрены оценки высокой стоимости для отвлечения средств на более позднем этапе.
Процесс торгов: Лица, ищущие арендную плату, могут вмешиваться в процесс закупок в пользу конкретных фирм или частных лиц. Организации могут давать взятки лицам, ищущим арендную плату, для получения контрактов при одновременном возмещении указанных затрат на более поздних этапах проекта. Существует вероятность сговора между участниками торгов с целью повышения цен или распределения контрактов с помощью сотрудников по закупкам. Тендеры могут проводиться для проектов, которые не укладываются в бюджет, и таким образом могут быть присуждены контракты.
Реализация: Подрядчик и ответственный инженер (EIC) могут вступать в сговор с ведома владельцев или без него. Это приводит к использованию некачественных материалов и завершению некачественной работы. Чтобы увеличить норму прибыли, покрыть потенциальные убытки или вернуть деньги, потраченные на взятки, подрядчик и EIC могут вступить в сговор с целью повышения цены контракта или корректировки требуемого объема работ.
Эксплуатация и техническое обслуживание: Принятие некачественных работ или работ ниже спецификаций приводит к быстрому износу активов. На поддержание активов, что благоприятствует новому строительству, могут не быть выделены достаточные усилия или ресурсы на стадии определения проекта для будущих проектов.
Таким образом, очевидно, что коррупция является противоположностью развитию и надлежащему управлению. Предотвратить лучше, чем лечить, и тот же принцип применим и к коррупции. Если выявлены причины и обстоятельства, повышающие вероятность коррупции, то легче устранить лазейки в EPC-контракте, а также обеспечить надлежащее управление.
Осуществление дискреционных полномочий
Государственные чиновники призваны вмешиваться в несколько сфер общественной жизни и, как ожидается, разрешать повседневные кризисы. Для разрешения таких сложных ситуаций требуется гибкий подход, а также наделение государственного должностного лица соответствующими дискреционными полномочиями. Усмотрение - это полномочия государственного должностного лица принимать решения с использованием разума и суждений в конкретных фактах или ситуациях. По словам лорда Халсбери в деле Сюзанна Шарп против Уэйкфилда 1891 года AC 173
“Усмотрение означает, когда говорится, что что-то должно оставаться на усмотрение властей, что что-то должно быть сделано в соответствии с правилами правосудия, а не в соответствии с частным мнением и в соответствии с законом, а не с юмором. Оно должно быть не произвольным, расплывчатым и выгодным, а законным и регулярным, и оно должно осуществляться в пределах, которыми должен ограничиваться честный человек, компетентный при исполнении своих должностных обязанностей.”
Государственным должностным лицам разрешено принимать решения по контракту о государственных закупках, основываясь на определенном уровне аргументации, суждения и проницательности. Осуществление государственным должностным лицом дискреционных полномочий необходимо в каждом конкретном случае, учитывая расплывчатые или неопределенные положения законодательства. Причины наделения государственного должностного лица дискреционными полномочиями следующие:
Когда государственному должностному лицу приходится решать проблемы сложного и разнообразного характера, а их понимание в рамках существующих правил является очень трудным или неоднозначным.
Когда отсутствие приоритета и возникновение новых проблем затрудняют принятие общих правил.
Когда невозможно предвидеть каждую проблему и ожидается, что государственное должностное лицо решит вопросы, несмотря на отсутствие конкретных правил, применимых к ситуации.
Механическое применение правил привело бы к несправедливости, поскольку обстоятельства в каждом конкретном случае различаются.
Для эффективного управления необходимы дискреционные полномочия; однако такие полномочия должны осуществляться быстро, разумно, надлежащим образом, добросовестно, беспристрастно, без предубеждения и в соответствии с положениями закона.
Осуществление дискреционных полномочий по EPC-контракту
Прежде всего, необходимо уточнить, что в тендерной документации есть встроенные положения для обеспечения прозрачности и справедливости процесса проведения торгов. Однако существуют все возможности злоупотребления дискреционными полномочиями государственными должностными лицами в пользу участника торгов в ущерб общественным интересам.
В EPC-контракте участвуют несколько заинтересованных сторон, но основным бенефициаром EPC-контракта является широкая общественность. Следовательно, использование усмотрения при исполнении таких EPC-контрактов должно быть справедливым и разумным. Кроме того, эти EPC-контракты связаны с большими суммами государственных средств и финансов, и для обеспечения того, чтобы финансы использовались на законных основаниях, тщательный надзор за такими контрактами также имеет решающее значение. В большинстве случаев эти EPC-контракты заключаются между государственными и частными сторонами, и государства-участники обязаны по закону следовать принципам справедливости и разумности. На разных этапах государства-участники проявляют свободу действий при проведении тендера, присуждении и исполнении EPC-контрактов частными сторонами. Однако, несмотря на то, что они связаны законом, в ряде случаев такой свободой действий злоупотребляют, и стороны прибегают к коррупционным средствам для влияния на свободу действий государств-участников в ущерб общественным интересам. При заключении контракта Владелец должен учитывать эффективность участника торгов и его способность удовлетворительно выполнить работу, а поведение стороны должно вызывать доверие у Владельца. Следовательно, ожидается, что и Владелец, и PMC будут справедливо использовать свое усмотрение и не будут использовать свое усмотрение для несправедливого предоставления одному участнику преимущества перед другими участниками торгов.
Автор ознакомился с тендерным документом №. IBCE-6373-C00-PJM-TEN-EPCC-01A опубликован консультантом по управлению проектами (PMC) M / s Toyo Engineering Private Ltd. (Toyo) для новой установки атмосферной и вакуумной дистилляции (AVU) и смежных объектов M / s Indian Oil Corporation Limited (IOCL), для расширения мощностей НПЗ Barauni, чтобы понять о дискреционных полномочиях, предоставленных Владельцу, а также PMC или ответственному инженеру (EIC).
На стадии предварительного предложения Владелец или PMC могут воспользоваться своим дискреционным правом при следующих обстоятельствах:
PMC может по своему усмотрению продлить срок подачи заявок.
PMC или Владелец может по своему усмотрению запросить у участника торгов дополнительные документы или информацию для удовлетворения существенно отвечающего требованиям предложения.
PMC или Владелец может иметь право принимать или отклонять все заявки по своему усмотрению и может аннулировать процесс торгов, не неся никакой ответственности перед участниками торгов.
Владелец может по своему усмотрению отменить наказание в виде дисквалификации или листинга отпуска, наложенное на участника торгов или подрядчика за неверное заявление или предыдущее нарушение антикоррупционной деятельности.
На этапе исполнения Владелец или PMC могут воспользоваться своим дискреционным правом при следующих обстоятельствах:
Владелец может в любое время по своему усмотрению расторгнуть контракт по любой причине.
EIC или Владелец может в любое время по своему усмотрению приостановить работы или поставки, а подрядчик обязан за свой счет защитить и обезопасить работу и материалы.
Только EIC или Владелец имеет право приостановить работу по таким причинам, как наступление форс-мажорных обстоятельств, и контактеру не дано никакого права прямо требовать приостановки даже в случае длительного форс-мажорного события. Более того, Подрядчик не имеет права на какую-либо компенсацию за приостановку работ, возникшую в результате любых таких форс-мажорных обстоятельств.
Владелец может по своему усмотрению и удобству предоставить дополнительную землю рядом с местом проведения работ для выполнения работ.
EIC имеет право время от времени давать указания подрядчику выполнить любую работу в связи с выполнением работ подрядчиком или в связи с любым вопросом, затрагивающим контракт или вытекающим из него. Подрядчик обязан выполнить работу без какой-либо компенсации от владельца.
EIC может по своему усмотрению попросить подрядчика нанять дополнительную рабочую силу и технику для ускорения работ, и решение EIC должно быть окончательным и обязательным для исполнения подрядчиком.
EIC может на риск и за счет подрядчика назначить любого субподрядчика для достижения необходимого прогресса в работе.
EIC может по своему усмотрению принять любую работу или поставку, выполненные подрядчиком вразрез со спецификациями контракта, в связи с любыми непредвиденными обстоятельствами, такими как форс-мажор, приостановка работ, саботаж и по другим причинам, какими бы они ни были.
Владелец может по своему усмотрению продолжить действие контракта в случае реорганизации фирмы (подрядчика).
Владелец может по своему усмотрению увеличить или уменьшить объем работ.
Излишки проектных материалов должны быть утилизированы Владельцем по его собственному усмотрению, без какого-либо обращения к подрядчику.
Владелец или PMC могут по своему усмотрению принять проверку эффективности.
Материалы, дизайн и качество изготовления должны соответствовать EIC, а указания, данные стандартом / спецификацией / кодексом практики EIC w.r.t, являются обязательными для подрядчика.
Решение EIC должно быть окончательным и обязательным для исполнения при разрешении любых сомнений, двусмысленностей или противоречий в документах, исправлении любой ошибки или восполнении упущения.
В приведенном выше списке упоминаются некоторые дискреционные полномочия, предоставленные и осуществляемые Владельцем или PMC в ходе исполнения EPC-контракта. В повседневной деятельности при выполнении EPC-контракта может возникнуть множество ситуаций, требующих одобрения Владельца или PMC. Однако во всем мире осуществлением таких дискреционных полномочий злоупотребляют и используют для получения несправедливого преимущества. Хорошо известна поговорка о том, что абсолютная власть развращает абсолютно. Следовательно, чем шире свобода действий, тем больше возможностей для злоупотреблений.
Чтобы исправить это, необходимы адекватные системы сдержек и противовесов для смягчения или уменьшения рисков недобросовестной практики при осуществлении дискреционных полномочий государственными должностными лицами при исполнении ими своих общественных обязанностей. Государственные должностные лица, осуществляя дискреционные полномочия, должны действовать добросовестно и беспристрастно выполнять свои обязанности. Также должен существовать механизм проверки после принятия решения, чтобы гарантировать, что государственный орган осуществляет свои дискреционные полномочия в соответствии с законом и в пределах допустимых, явных или подразумеваемых.
Государственному должностному лицу interalia при осуществлении своих дискреционных полномочий необходимо обращать внимание на следующее:
Прозрачность: Политика, руководящие принципы и критерии, принятые для принятия решения, должны быть доступны затронутому физическому или юридическому лицу.
Процесс принятия решений: Решения должны основываться на принципах прозрачности, справедливости и подотчетности.
Обоснование принятия решения и отклонений: Подотчетность и процедурная справедливость требуют письменного обоснования принятого решения.
Ведение документации: ведение записей помогает повысить подотчетность и прозрачность процесса принятия решений.
